有關兒童性侵害案件之審理調查，已知的國家亞洲諸國、歐洲如英國等在實務上均遇到困境，美國各州法院對此早有深刻體悟，並於過去二十年來建立相關判例與審判操作模式。本書具實務應用之參考價值，可供台海兩岸法院、社工、觀護人、律師等司法相關工作者作為工具書參考。

作者簡介

張瑋心

　　現職
　　中國河南科技大學法學院特聘教授
　　法官學院、司法官學院講座教授
　　文化大學財經法律學系、中央警察大學刑事系兼任助理教授、副教授
　　衛福部保護服務司研修會議專家學者
　　國立臺北護理健康大學護理系講師、助理教授
　　獲科技部國內專家學者出席丹麥、澳洲國際會議
　　美國夏威夷大學法學院訪問學者

　　學歷
　　英國理論語言學、美國法律學雙碩士
　　臺灣中央警察大學法學博士

序
本書法律用語說明

緒論
第一節 研究背景及動機／2
第一項 白玫瑰運動之衝擊與省思／5
第二項 我國刑法第227條之缺失／7
第三項 我國引述英美文獻之疑義／14
第四項 我國最高法院裁判之變遷／17
第五項 兒童於刑事訴訟架構居弱勢地位／19
第二節 研究範圍、目的、方法與限制／20

第一章 我國兒童性侵案件實務與學界之批判
第一節 強制性交罪之立法沿革／23
第一項 個人身體控制權／25
第二項 性自主決定權／25
第三項 舊法「準強姦罪」之規範目的／26
第四項 現行刑法條文之缺失／29
第五項 最高法院99年度第7次刑事庭會議決議／32
第二節 法院裁判理由之疑義／36
第一項 臺北地方法院98年訴字第836號判決／37
第二項 臺南高分院97年上訴字第1215號判決／38
第三項 最高法院90年台上字第5426號判決／39
第四項 最高法院100年台上字第6913號判決／40
第五項 最高法院101年台上字第1068號判決／42
第六項 最高法院101年台上字第2958號判決／43
第三節 不當引述兒童證言可信性低之文獻／44
第一項 兒童的認知能力低／45
第二項 兒童的記憶能力差／46
第三項 兒童的語言表達能力不足／47
第四項 兒童的想像能力高／48
第五項 兒童易受誘導與說謊的能力／49
第六項 兒童的道德發展不完全／50
第七項 兒童對性的認識模糊／52
第八項 簡 評／54
第四節 女童處女膜檢驗之侷限性／55
第一項 McMartin Preschool案之影響／58
第二項 Sam Stone實驗研究之缺失／64
第五節 對於兒童被害人之認識不足／66
第一項 兒童為何要說謊／67
第二項 詢問者之語言技巧／70
第三項 兒童謊稱遭受性侵的機率低微／71
第四項 兒童隱匿事實之其他意涵／73
第五項 兒童誘導記憶之植入不易／74
第六項 加害人無明顯外形特徵／76
第七項 戀童犯容易取信於兒童／78
第八項 案發後兒童不一定會告訴家長／80
第九項 欠缺科學證據的指控未必是濫訴／81
第六節 小結─兒童證言可信性之檢驗方法／82
第一項 內部連貫與指控一致／85
第二項 外部連貫與現實一致／88
第三項 核心細節之記憶／89
第四項 證述之影響與舉止／90
第五項 動機與特殊關係／92
第六項 品格證據／93

第二章 美國「法定強姦罪」之相關法制
第一節 法定強姦罪之概念意涵／99
第二節 強制性交罪之類型／103
第一項 聯邦性侵害罪（Sexual Abuse）／104
第二項 聯邦加重性侵害罪（Aggravated Sexual Abuse）／105
第三項 路易斯安納州普通強姦罪（Simple Rape）／107
第四項 路易斯安納州加重強姦罪（Aggravated Rape）／109
第五項 構成要件之差異／111
第六項 性接觸罪之區辨／116
第三節 年齡規範之意義／118
第一項 合意有效年齡／118
第二項 合意無效年齡／120
第三項 雙方年齡差／121
第四項 年齡與刑罰級等之關係／122
第五項 刑事責任年齡／123
第四節 美國各州處罰「與兒童少年性交」之條文規定／125
第一項 阿拉巴馬州（Alabama State）／126
第二項 阿拉斯加州（Alaska State）／126
第三項 亞利桑那州（Arizona State）／127
第四項 阿肯色州（Arkansas State）／128
第五項 加州（California State）／128
第六項 科羅拉多州（Colorado State）／129
第七項 康乃迪克州（Connecticut State）／130
第八項 德拉威州（Delaware State）／130
第九項 佛羅里達州（Florida State）／131
第十項 喬治亞州（Georgia State）／132
第十一項 夏威夷州（Hawaii State）／132
第十二項 伊達荷州（Idaho State）／132
第十三項 伊利諾州（Illinois State）／133
第十四項 印第安納州（Indiana State）／134
第十五項 愛荷華州（Iowa State）／135
第十六項 堪薩斯州（Kansas State）／136
第十七項 肯塔基州（Kentucky State）／137
第十八項 路易斯安納州（Louisiana State）／139
第十九項 緬因州（Maine State）／139
第 二十 項 馬里蘭州（Maryland State）／140
第二十一項 麻薩諸塞州（Massachusetts State）／142
第二十二項 密西根州（Michigan State）／142
第二十三項 明尼蘇達州（Minnesota State）／143
第二十四項 密西西比州（Mississippi State）／144
第二十五項 密蘇里（Missouri State）／144
第二十六項 蒙大拿州（Montana State）／145
第二十七項 內布拉斯加州（Nebraska State）／145
第二十八項 內華達州（Nevada State）／146
第二十九項 新罕布夏州（New Hampshire State）／146
第 三十 項 紐澤西州（New Jersey State）／146
第三十一項 新墨西哥州（New Mexico State）／147
第三十二項 紐約州（New York State）／148
第三十三項 北卡州（North Carolina State）／149
第三十四項 北達科塔州（North Dakota State）／149
第三十五項 俄亥俄州（Ohio State）／150
第三十六項 奧克拉荷馬州（Oklahoma State）／151
第三十七項 奧瑞岡州（Oregon State）／151
第三十八項 賓州（Pennsylvania State）／153
第三十九項 羅德島州（Rhode Island State）／154
第 四十 項 南卡州（South Carolina State）／154
第四十一項 南達科塔州（South Dakota State）／155
第四十二項 田納西州（Tennessee State）／155
第四十三項 德州（Texas State）／156
第四十四項 猶他州（Utah State）／156
第四十五項 佛蒙特州（Vermont State）／157
第四十六項 維吉尼亞州（Virginia State）／158
第四十七項 華盛頓州（Washington State）／158
第四十八項 西維吉尼亞州（West Virginia State）／159
第四十九項 威斯康辛州（Wisconsin State）／159
第 五十 項 懷俄明州（Wyoming State）／160
第五十一項 哥倫比亞特區（District of Columbia）／160
第五節 各州法定強姦罪之刑罰綜覽／161
第一項 成年人對兒童少年為性交行為之處罰／161
第二項 未成年人對兒童少年為性交行為之處罰／163
第六節 性侵兒童得處死刑之憲法爭議／164
第一項 違憲觀點－美國聯邦最高法院（2008）／164
第二項 合憲觀點－路易斯安納州最高法院（2007）／168
第七節 小 結／186

第三章 美國兒童性侵案件之實務審判模式與借鏡
第一節 假設兒童指述為真實之操作模式／191
第一項 證人之資格／193
第二項 兒童作證能力之審查／199
第二節 兒童作證能力與傳聞法則之關係／206
第一項 宣誓之意義／206
第二項 兒童於法庭上享有的權利事項／208
第三項 兒童得不與被告面對面對質／212
第四項 法庭內秩序之控制／219
第三節 兒童於法庭外之陳述／222
第一項 Crawford案之爭點／223
第二項 供述與非供述證據之認定／224
第三項 被告對質權的喪失／241
第四項 被告對質權未受侵害／243
第五項 兒童不宜出庭作證之裁定／250
第四節 傳聞法則之例外／253
第一項 激動言詞／254
第二項 診療目的所為之陳述／257
第三項 原陳述人不宜出庭證述之情形／261
第四項 殘餘例外／263
第五節 補強證據之要求／270
第一項 專家證人／271
第二項 外行證人／281
第三項 品格證據／282
第六節 判決先例之依循／287
第一項 兒童之合意性交不得為抗辯／287
第二項 誤解兒童之年齡不得為抗辯／288
第三項 法院不得警告兒童證言之危險／289
第四項 性交行為一罪一罰／290
第五項 證據不足非合法上訴之程序／291
第六項 法院拒絕被告交保之聲請合憲／292
第七項 共犯可以成立一級強制性交罪／292
第八項 法庭上法官可以詢問兒童證人／293
第九項 禁止辯方提出兒童之性經驗證據／293
第十項 不得要求兒童做精神或心理檢查／296
第七節 小 結／296

第四章 聯合國兒童權利公約之提要
第一節 兩公約已成為內國法／299
第一項 落實兩公約的施行與適用／301
第二項 兒童是完美被害人／303
第二節 聯合國兒童權利公約／304
第三節 兒童被害人參與刑事司法之權利／305
第一項 兒童最大利益之考量／307
第二項 獲得尊嚴和同情對待的權利／310
第三項 不受一切形式歧視的權利／311
第四項 知情案件進行的權利／316
第五項 意見表達的權利／319
第六項 獲得有效援助的權利／321
第七項 隱私不公開的權利／323
第八項 妥速審判之權利／326
第九項 受保護的權利／333
第十項 獲得賠償的權利／336
第十一項 要求特別防範措施的權利／338
第十二項 會員國應確實執行／340
第四節 小 結／341

第五章 我國最高法院裁判之回應與演變
第一節 接受兒童被害人證言之特性／343
第二節 承認處女膜檢驗報告之侷限／348
第三節 駁回不涉法律爭點之上訴理由／352
第一項 被告主動要求測謊／352
第二項 質疑測謊鑑定結果之準確度／354
第三項 要求被害人測謊／354
第四項 測謊結果無法判讀／355
第五項 被害人未呼救或告訴他人／355
第六項 要求對被害人做精神鑑定／356
第七項 被害人逾多年才提告訴／357
第八項 被害人之品格不佳／359
第九項 證人之陳述屬傳聞／360
第十項 創傷後壓力症狀無法擔保被害人陳述之可信／360
第十一項 法院未加查明被害人之性經驗紀錄／361
第十二項 強制性交而故意殺害被害人得處死刑／363
第四節 小 結／366

第六章 結 論
第一節 研究發現／367
第二節 修法方向／373

附 錄
一 刑法「妨害性自主罪」／381
二 性騷擾防治法／385
三 美國各州法定強姦罪條文／393

序

　　謹將本書，獻給夢中來電話的女孩。

　　本文筆者教授美國法導論，從未想過20年前理論語言學的學位，竟對2010年的白玫瑰運動產生了某種連結。有關下面作夢的敘述，至今仍是個謎，一來性侵害案件非筆者研究的興趣領域，二來筆者不信仰鬼神，三來更沒有參與運動。惟基於對夢的好奇，加上若干巧合，爰決定深入了解美國的法定強姦罪，以及美國法院審理兒童性侵害案件的操作模式。

　　不知何緣故，當時手邊正在進行美國行政搜索的研究，確實無暇關注白玫瑰運動議題的延燒。某日作夢，筆者手機聲響，接聽後，一名女孩哭喊：「老師，救我！老師，快點來救我，他們把我衣服脫光了。」筆者回答：「別惡作劇了。」隨即掛上電話。不久，電話聲再次響起，同一名女孩，重複方才淒厲的呼喊：「老師，救我。老師，快點來救我。求妳，快一點！」忽見一名裸身女孩側身蜷曲地上一角。這次，筆者急問：「妳人在哪裡？」夢中閃過幾個畫面，筆者到處找尋那名女孩的住所，接著，見己佇在一戶人家房門外，前來應門者答：「女孩不在家。」此刻，筆者內心一驚：「糟糕，出事了！」

　　猛然醒來，抱膝坐起，魂魄尚未落定，床邊的手機鈴聲突然大作，要說那時的驚嚇，同如撞見貞子，大白天恐也無人採信。自幼長輩告誡遠離鬼神，況日未有所思，何來所夢，縱說予人聽也惹好笑。儘管心存狐疑，卻爾後2週，勤查文獻，文思奔湧，拾筆如有神力，遂決定前往東吳大學旁聽證據法課程，而獲得本書的研究心得。

　　夢之為兆，由來尚矣。我國經史雜說亦載，周文王夢飛熊入帳而得太公。沛公夢一羊，拔其角、斷其尾，後成漢王。唐高祖夢身為群蛆所食，乃趨附也，故得天下。梁願未入試之前，夢見來人賜狗肉一片，高中「狀」元。隋文帝未發跡前，夢見斷了左臂，成了獨拳（權），登基稱帝後，於武昌下遊三十里處，興建一座吉祥寺。唐李勝美拜荊州太守，某夜忽夢己首為虎頭，古云君龍臣虎必有封贈，果為君相。夢，好似一種意象語言，但該意象究何而生，不得而知。德國化學家凱庫勒（Friedrich August Kekulé）曾夢見一條正在吞食自己尾巴的蛇，進而悟出苯環（Benzene）的分子結構1。

　　提及作夢一節，不過留下紀錄，希冀書中的「發見」不負所託。
 
張瑋心
2016年9月12日
寫於研究室
1　David H. Wilcox Jr. & Frederick R. Greenbaum (1965), Journal of Chemical Education, 42: 266-267.